申寫論正單元
- 題目
- 一、中華民國國民某甲與外國人民某乙在國外結婚後，某乙以依親為由，向我國駐外館處申請居留簽證。駐外館處以其入境違反公共利益為由，予以否准。請問某甲得否認為其有權利或法律上利益受損害，以駐外館處為被告，而提起行政訴訟法第 5 條第 2 項課予義務訴訟？（25 分）
參考法條
外國護照簽證條例第 12 條：「（第 1 項）外交部及駐外館處受理簽證申請時，應衡酌國家利益、申請人個別情形及其國家與我國關係決定准駁；其有下列各款情形之一，外交部或駐外館處得拒發簽證：......十二、其他有危害我國利益、公共安全、公共秩序或善良風俗之虞者。（第 2 項）依前項規定拒發簽證時，得不附理由。」
【106高考三等第一題】
- 解析
- 本題考出最高行政法院103年度8月份庭長法官聯席會議決議，如果考生按照該決議之脈絡，開展兩說書寫，最後採擇自己信服的見解即可。需要留意的是學理對於本擇決議是採取批判態度，故結論可以不用與決議內容一樣沒關係。
- 難度
- ★★☆☆☆
- 誤區
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- 必須了解第三人與處分相對人如法律上利害關係一致，即非保護規範理論所要探討者，而是直接適用相對人理論之問題。
- 題目問是否可提起行政訴訟法第5條第2項課予義務訴訟之訴訟類型，必須就該訴訟類型於實務上之容許性作回答，不得以本案提起「孤立之撤銷訴訟」是否可行之方向回答。
- 本題係與最高行政法院103年度8月份庭長法官聯席會議決議相關，應開展該決議中之兩說後採取其可接受之見解。
- 參考資料
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- 邱顯丞(葛律師)(2022)，《行政法(概要)》，高點文化，頁5-17~5-19。
- 正解
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- 首先，應敘明第三人利害關係相同之情形，為非純粹第三人訴訟。該第三人應係適用相對人理論，探討該第三人有無訴權，並不需要經過保護規範理論之判斷。
- 接著，再寫出最高行政法院103年度8月份庭長法官聯席會議決議之兩說，及各說所持之理由。
- 最後，寫出應採擇之見解，並提及實務允許某甲有提起「孤立撤銷訴訟」之可能。
- 參考詳解
- 本題甲是否具有訴訟當事人適格之問題，試述如下：
(一)判斷第三人是否有訴權之依據- 針對行政處分，人民何時得合法提起訴訟，而具備特定訴訟之當事人適格，端視其與行政處分之關聯。若為處分之相對人，蓋基於公權力之作用與行政處分之效力，直接推定其具備訴訟權能。若為處分外之利害關係相反之第三人，則應透過保護規範理論，確認其有無主觀公權利，進而確認其訴訟權能有無。
- 依照司法院大法官釋字第469號解釋之見解，保護規範理論乃據以解釋法規範是否賦予人民主觀權利之依據，至於如何判斷該法規有無保障人民，應綜合考察法律之整體結構、適用對象、所欲產生之規範效果及社會發展因素等綜合判斷。判斷該法除了保護公益以外，尚兼有保護特定人私益之意旨，則法為保護規範，而受保護規範所及之第三人即得依本法為依據，提起行政訴訟以為救濟。
- 然而，與處分相對人利害關係相同之第三人，又稱作「非真正第三人」，則不須適用上述保護規範理論，而係適用相對人理論，依基本權之防禦功能，直接視法規有無保障該利害關係相同之第三人即可判斷其有無訴權。
- (二)甲是否具有提起訴訟之當事人適格
- 否定說
本案中，甲是否有提起行政訴訟之當事人適格，無須操作保護規範理論，以探求甲是否具主觀公權利可以提起本案之訴訟。因本案甲係與乙「利害關係相同」，非利害關係相反，固應係適用相對人理論。而最高行政法院103年8月份庭長法官聯席會議決議認為，如果對於人民依法申請遭駁回之事件，法令上並未賦予第三人有為其申請之公法上請求權，第三人即不可能因主管機關之駁回該項申請而有權利或法律上利益受損害之情形。而得以外國護照申請居留簽證者，限於持外國護照之外國國民，該外國國民之本國配偶，並無為其申請居留簽證之公法上請求權。 - 肯定說
上述決議之甲說認為，配偶之一方如在外國，其能否來臺團聚，對「同居義務」能否履行有關鍵作用，同居復為婚姻制度之核心價值，此等請求如被否准，於兩公約施行後之價值判斷，已可認定直接侵犯到居住在國內之本國配偶維繫婚姻關係之權益，該本國配偶應有提起行政訴訟之權能。又依照外國護照簽證條例第12條之規定，應考量「申請人個別情形」加以准駁。是以應認為被拒絕入境之配偶應係受本條所保護之特定私人，該配偶應得以自己之名義，向行政法院提起訴訟請求救濟。
- 否定說
- (三)結論
管見以為，上述兩說皆有理，然就健全家庭制度及公民與政治權利國際公約及經濟社會文化權利國際公約（下稱兩公約）施行法中保障家庭之規定，本題甲雖非拒絕簽證處分之相對人，為非真正第三人，然在乙被拒絕入境時，依外國護照簽證條例第12條之規定，其配偶權利應受有侵害，而為直接之相對人。從而甲得依自己之名義，向行政法院依行政訴訟法第5條第2項之規定，提起駁回處分訴訟，以資救濟。而近期法院亦有允許甲得提起「孤立之撤銷訴訟」，請求單獨撤銷該拒絕入境之決定。 - （字數：1,155）
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